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什么是股权代持，股权代持协议需要注意的问题有哪些？

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发布时间：2019-02-08加入收藏来源：互联网点击：

四、股权代持风险如何防范？

01

对股权代持主体审慎鉴别

签订股权代持协议前，显名股东要全面识别隐名股东的身份等基本情况，审慎鉴别是否符合作为股东的合法要件，以及公司经营范围等是否合法合规等，避免成为他人从事非法经营的操盘手。

02

股权代持协议合法、全面

隐名股东的财产风险主要来自于显名股东滥用股东权利，及遭受第三人对显名股东的追索。因此在签订股权代持协议时，要注意股权代持主体和股权代持协议的内容上的把关，并注意以下条款的拟定：

（1）隐名股东可以在协议中约定代持人在行使其股东表决权、选任公司管理人员权、请求分配股息红利权、新股认购权、分配剩余财产权等权利时，应当遵照隐名股东的意愿来确定。

（2）在股权代持协议中，明确显名股东享有的股东权利，并约定上述权利必须经隐名股东书面授权方能行使，如有可能，将上述书面授权告知股东会，强化隐名股东监督权；

（3）股权代持协议中，明确将显名股东的股权财产权排除在外，避免显名股东因死亡、离婚、股权被执行等事由发生时，使得隐名股东陷入到财产追索的泥潭中难以抽身；

（4）股权代持协议要约定违约责任。显名股东和隐名股东受到的是契约的约束，可设定严格的违约责任，对显名股东和隐名股东均起到一定的警示作用，避免任何一方滥用权利给对方造成的损害。

03

及时收集、保存出资证据

对于股权代持中双方都保留好书面证据，包括股权代持协议原件；公司开具并由显名股东签名确认的出资认缴凭证（包括收款凭证、出资证明书、股东资格证明、验资报告等）；隐名股东向公司其他股东、显名股东的配偶及债务人等第三人披露股权代持的书面文件等。

04

关于税务问题的建议

关于未来股权转让的税务风险，若产生争议时，隐名股东可以通过诉讼请求法院判决确认其对投资权益的权属和实际股东身份，避免负担本不应负担的所得税负。

04

将公证贯穿股权代持全过程

目前有部分专家学者提出将公证贯穿至股权代持的全过程，包括签订股权代持协议前的股权代持协议公证、委托书公证、股东会决议公证、股东放弃优先购买权声明书公证；设计股权质押借款模式的公证等，进而降低各方法律风险，维护此种情形下交易秩序的稳定。此种方式同样可以借鉴，为股权代持协议的顺利履行保驾护航。

回答于 2019-09-11 08:43:50

股权代持又叫做委托持股、隐名投资或假名出资。股权代持的含义是指实际出资人与他人约定，以该他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式。即使当事人双方签订了股权代持协议，股份还是股权所有者的，只是将股权交于其他人代持股份，只是由其代替行使股东权益而已。

一、哪些情形下需要签订股权代持协议

实务中发现，以下情形是股权代持协议签订频率最高的情形：

1、身份原因不适合做股东，比如公务员不能从商；

2、规避法律或者政策的强制性规定，比如《公司法》规定，有限公司的人数不得超过50人，超过50人的有限公司就会考虑将部分股东的股权由其他股东代持。

3、提高股东会决策效率。为保持公司股权架构的稳定性，稳定入股对象，提升共同创业的积极性，提高公司管理决策的效率，避免因实际持股状况变动而频繁地办理工商变更登记手续。

4、规避同业竞争、竞业限制。比如，国企高管人员不得投资与所任职企业相同或者相竞争的企业。负有保密义务的股东，投资设立其他与所任职企业相同的企业均可能使用股权代持方式来回避解决。

5、法律意思淡薄、办理股权变更登记嫌麻烦。尤其股权转让的受让一方，认为受让股权就是为了分红的目的，加之，办理股权转让程序繁琐，只要能够拿到应得的分红，办不办理股权变更登记无所谓，认为签订一份股权代持协议就可以。

二、股权代持主要存在以下三种法律关系：

第一种是实际股东与名义股东之间的法律关系，

第二种是实际股东、名义股东与公司之间的法律关系，

第三种是实际股东、名义股东与公司外第三人之间的关系。

第一种关系仅涉及两个个体，属于个人法范畴，所以如果两者出现争议，只要能证明两者存在股权代持关系，则实际股东的出资至少应从债权角度上得到确认。但问题是，股权对实际股东来讲往往比因代出资产产生的债权更为重要。在实际股东要求确认股东身份的问题上，有人认为应视股权代持合同的约定，如果合同中明确约定实际股东为真正股东并享有股东权益、承担相应股东义务和责任，则应应认定实际股东为真正股东。但笔者认为，虽然股权代持关系建立在实际股东和名义股东之间，但处于对公司稳定性的综合考虑，

第二种法律关系的考量变不可避免。所以，如果实际股东隐瞒身份，名义股东按照实际股东的意志出面行使股东权利，在公司和公司其他股东对实际股东对股权代持事项并不知情的情况下，为维系律关系的稳定和保护其他股东的利益，不应鼓励确认实际股东的股东身份。如果实际股东虽然通过名义股东隐名，但公司和公司其他股东知悉实际股东的存在，实际股东直接行使股东权利并承担股东责任。在这种情况下，公司获其他股东因知情而丧失了为保护公司稳定性的抗辩理由，而且实际股东以其股东身份参与公司的经营事务后，已不允许公司将实际股东的人格否定，而应同样从维护公司稳定性角度承认实际股东为真正股东。由于我国尚未因入“代名人”或“股权代持”等相关概念，所以法院在处理类似纠纷中应要求公司变更实际股东为登记股东。

在第三种法律关系中，保护真正权利人和保护善意第三人是一对矛盾。在这个信息纷繁芜杂的世界，要求交易者探究公司登记之外的隐名股东几乎不可能，也不利于保护交易安全，正是因此，近代民法理论才确立了善意取得、保护善意第三人、表见代理等民法基本原则。所以，当股权被名义股东擅自出让，实际股东无权以名义股东未取得其同意为由进行抗辩，同样，当名义股东因出资不实或其他原因被追讨股东责任时，也无权以自己不是实际股东为由进行抗辩。另外，当第三人有正当理由不知晓工商登记的内容并视实际股东为股东，则实际股东不得以非登记股东为由进行抗辩。

三、注意事项

一）、签订股权代持协议时的注意事项

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