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同时存在抵押担保和保证担保，应如何履行义务？

债务人,债权,保证责任同时存在抵押担保和保证担保，应如何履行义务？

发布时间：2016-12-08加入收藏来源：互联网点击：

问题补充： 我是蚌埠人，朋友用房屋抵押借款，我个人做了担保，现在朋友没有钱还。请问律师：在没有卖我，朋友房子的情况下，银行能直接要求我还钱吗？

回答于 2019-09-11 08:43:50

回答于 2019-09-11 08:43:50

按当时签订的担保合同或协义办就行了！

回答于 2019-09-11 08:43:50

这个问题，理论上来说，存在一般担保和连带担保的区分，如果是约定的一般担保，那么根据《担保法》第十七条的规定，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。

不过，现在银行办理这些事情都会确保自己的利益最大化，一般不会约定是一般担保还是连带担保，这样的话具体执行的时候就是默认连带担保。

如果是这样的话，那么银行有自主选择权，也就是说，如果担保人有更容易变现的财产（例如存款），银行会要求最容易变现的那种履行方式。具体到本案，如果当事人有存款，银行会要求执行存款，如果担保人名下没有别的容易变现的财产，则会处置房产。简单点说就是银行可以要求你还款。

另外，如果你履行了担保责任，替朋友换了银行的贷款，后边你有权向你朋友追偿由此带来的损失，包括但不限于本金、利息、律师费、诉讼费等。注意要及时起诉，以免超过了诉讼时效是自己的合法权益受损。

回答于 2019-09-11 08:43:50

同时存在抵押和保证，由债务人自己提供物的抵押， 应先由债务人提供的物的抵押实现。不能直接扣担保人费用。

回答于 2019-09-11 08:43:50

在同一份借款上既有物的担保和人的保证，具体如何承担责任，其实并不是简单的按照物权优先担保的原则，而是要结合具体情况来分析，这样才可以明确借款人及其担保人的责任。

01

如果在担保合同上有对担保债权实现的顺序进行约定，那么就按照约定的顺序来实现担保物权

通常一份借款合同，如果上面有物的担保又有人的担保的，会对偿还的顺序进行约定清偿，因为法律是尊重合同当事人的意思表达的，只要对合同中的担保债权进行了顺序约定，那么在具体实现债权的过程中，就以几方当事人约定的顺序来进行责任分配 。

要是几方当事没有就担保债权进行约定清偿顺序的，那么只能按法定的情况来处理，在具体的司法实践中，基本上以是物的担保优先进行处理，这是因为物权优先于债权，而且更容易实现变现，这就是物权的担保往往优先于人的保证的来由。

02

不管担保的抵押和保证谁先履行了，都有权向其他担保人请求承担其应承担的部分

担保人承担的责任通常情况下是一种补充责任，优先是处理借款的财产，但是如果房屋抵押和人的担保都是由借款人以外的人所提供，那么必然会造成担保顺序上人的权利受损。

所以承担了保证责任的人就可以请求其他人承担应担的部分，由此可以看出，无论是代位权还是追偿权都系请求权，这一点两者都是相同的，但代位权相对追偿权而言，范围更广。

所以，不要轻易的签订担保合同，如果没有约定为一般保证责任，那么承担连带责任保证的情况下风险很大。

结语

所以如果当同一份借款合同上同时有抵押合同，又有人的保证的情况下，最好是在合同上约定清楚承担保证责任的顺序，这样对人的担保才有保护作用，避免牵扯进更深的连带责任中。

当然，实践中常以物权优先为原则，所以最好要求借款人本人提供物的抵押最好，这样一处理，人的担保责任就会相对小一些。

回答于 2019-09-11 08:43:50

债务人自己进行抵押的，债权人应当先用债务人的抵押物进行清偿，抵押物变卖清偿后后，仍不足部分由担保人承担。

回答于 2019-09-11 08:43:50

你好，根据你的描述，银行在没有卖你朋友房子的情况下，能否要求你直接还钱，主要取决于担保合同约定的是一般担保，还是连带担保。一般担保不能要求你直接还钱，连带担保则可以要求你直接还钱。

我是中国注册会计师，拥有国家法律职业资格，下面具体做一些分析，供您参考。

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